​​​先行判决在建设工程施工合同纠纷中的适用

2023-11-20 21:23
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以下内容录自《最高人民法院第五巡回法庭法官会议纪要》

先行判决在建设工程施工合同纠纷中的适用
（最高人民法院第五巡回法庭2019年第41次法官会议纪要）
基本案情
A公司与B县政府签订投资协议，约定由A公司出资修建某工业园区基础设施，B县政府分期偿付建设成本及投资回报。随后，A公司又与甲、乙二人签订建设工程分包合同，将该工业园区道路建设工程分包给甲、乙二人。施工过程中，A公司因企业内部原因无力支付工程进度款导致该工程停工，甲、乙二人诉至人民法院，要求A公司支付工程价款，并要求B县政府在欠付A公司工程价款范围内承担相应责任。甲、乙二人与A公司对工程价款范围分歧较大，甲、乙二人向人民法院申请就工程价款范围进行司法鉴定，后因二人无力交纳鉴定费用，又向人民法院提交申请书，申请就诉讼中A公司自认的部分款项先行判决，其他部分另行主张，但未提交变更诉讼请求的申请书或在庭审中明确变更诉讼请求。一审法院作出判决，判令A公司就自认工程价款部分向甲、乙二人负担给付责任，并驳回甲、乙二人其他诉讼请求。甲、乙二人不服一审判决提起上诉，上诉请求及理由中包括：一审判决导致其丧失对剩余工程价款的诉讼权利。
法律问题
先行判决在建设施工合同纠纷中如何适用？在当事人意思表示不明确的情况下，人民法院应如何裁判？
不同观点
甲说：
应当在先行判决的适用中充分发挥法官的释明义务，明确当事人的申请是变更诉讼请求还是先行判决。依照《民事诉讼法》第一百五十三条规定，先行判决仅为中间判决，如果人民法院根据当事人的申请或者经审理后认为可以先行判决的，在作出判决后应当就剩余部分继续审理，不应驳回当事人主张的其他诉讼请求。在当事人提交申请书明确请求先行判决、其他部分另行主张的情况下，人民法院应当向当事人释明，该申请究竟是请求先行判决还是主张变更诉讼请求，随后再针对其明确的意思表示作出裁判。
乙说：
如果当事人提交的申请书已经明确其他部分将另行主张，应当理解为其明显具有变更诉讼请求的意思表示，可不适用先行判决，直接对查明部分进行裁判。一审法院进行终局判决虽有瑕疵，但可以纠正，即将驳回甲、乙二人其他诉讼请求的部分撤销即可，并在说理部分阐明理由，以保留当事人的诉权。当事人可依据生效判决申请执行后就剩余款项另行起诉，这种做法也有利于解决当事人的资金困难。
法官会议意见
采甲说
先行判决并非终局裁决，适用条件在《民事诉讼法》第： 一百五十三条已有规定，人民法院应当根据案件实际情况确定是否适用。在当事人囿于专业知识、文化水平等因素，于诉讼中提交的申请书存在表述不清或与法律规定相冲突的情形下，人民法院应当就其提交的申请书进行询问，在明确其真实意思后就相应法律效果作出释明，避免仅就字面模糊意思迳行裁判，出现裁判结果与当事人权利处分意思表示不一致的情形。根据民事诉讼法理论，驳回诉讼请求的判决可以发生既判力，当事人不得就该请求再次提起诉讼，一审法院先行判决并驳回当事人其他诉讼请求的做法，使得当事人就该部分诉讼请求无法另诉主张，显属错误。
具体阐释请查阅原书。

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章樑
——
北京盈科（杭州）律师事务所律师