《民事审判指导与参考》第57辑

二审期间上诉人以双方当事人达成和解协议为由撤回上诉，后和解协议为履行，是否执行一审判

问：二审期间上诉人以双方当事人达成和解协议为由撤回上诉，后和解协议未履行，是否执行一审判决？

答：关于这一问题法律并没有明确的规定，实践中也存在争议。一种意见认为，和解协议的达成实质变动了一审判决所确定的实体内容。二审期间双方当事人达成和解协议后，和解协议为双方当事人对于自己实体权利义务的处分，其已经替代了一审判决中确定的当事人的权利义务。因此，当事人撤回上诉，一审判决并不生效，此种情况下，并不能执行一审判决。如果一方当事人不履行和解协议，另一方可以以和解协议为依据，提起一新的诉讼。另一种意见认为，当事人不执行和解协议，应当恢复执行一审判决，即参照民事诉讼法第二百三十条第二款的规定处理。我们认为，应当执行一审判决。因为通常情况下，双方当事人达成的和解协议，往往是权利人对于义务人作出让步，如果和解协议未履行，执行一审判决，能更好地维护权利人的权利，以减轻其诉累。因此，当事人不执行和解协议，应执行一审判决。